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2020司法考试主观模拟题《商经法》-案例分析题

2019-12-27 11:36:20| 广东中公教育

一、简答题(本题28分)

瑞鹤有限责任公司(以下简称“瑞鹤公司”)成立于2014年,注册资本100万元,有股东赵雪风、孙时雨、周野分、王夕立、陈如月、林凌波,共计六人。赵雪风任法定代表人及董事长,周野分、陈如月任董事。

在设立公司过程中为了提高效率,方便操作,由赵雪风和陈如月二人作为发起人负责公司筹备事宜。2014年2月,赵雪风以发起人的名义与山城公司签订了房屋租赁合同租赁青叶广场第10层的办公室500平方米,租期五年,租金按月交付(简称“合同”)。2014年3月,陈如月又以设立中的瑞鹤公司的名义与翔鹤公司签订了办公用品买卖合同(翔鹤公司系陈如月与他人共同开设),以超出市价1.5倍的价格购入办公用品投影仪(简称“合同二”)。同月,赵雪风以个人名义雇佣郑岛风拆除部分墙体用以改造办公室格局,但并未给予郑岛风必要的防护。郑岛风在拆墙过程中被倒塌的墙体砸伤,因双方对赔偿金额争议较大,未对郑岛风进行赔付。2014年5月,瑞鹤公司在青叶广场的办公室登记成立并开始日常经营(从翔鹤公司购置的投影仪尚未使用)。2015年,翔鹤公司向瑞鹤公司催收货款,郑岛风也向瑞鹤公司主张赔偿。瑞鹤公司以陈如月签署的办公用品买卖合同费用过高而拒付,同时瑞鹤公司也以雇佣郑岛风的人是赵雪风而非瑞鹤公司为由拒绝对郑岛风进行赔偿。翔鹤公司和郑岛风遂分别向法院起诉,要求瑞鹤公司承担责任。

另外,公司设立时,林凌波以一张由古鹰公司出票、利根银行为付款人、林凌波为收款人的支票作为出资。2014年10月,林凌波出资的支票,因利根银行以出票人账户资金不足为由拒绝付款,由此瑞鹤公司无法收到该笔款项。

2017年1月,王夕立因公司经营理念不同,与赵雪风、孙时雨等人产生纠纷,决定将股权转让给吴大和(吴大和并非瑞鹤公司股东)。双方在股权转让协议中约定:王夕立对公司债权债务不再承担责任,在吴大和受让股权后,由吴大和继续缴足出资(在公司设立之时王夕立认缴出资40万元,实缴20万元)。瑞鹤公司召开股东会,其他股东均表示同意转让并放弃优先购买权,协议签订后,双方办理了工商变更登记。2017年9月,瑞鹤公司向法院提起诉讼,要求原股东王夕立向瑞鹤公司履行补足出资义务。王夕立抗辩称:向公司负有出资义务的应当是公司股东,其已不是瑞鹤公司股东,吴大和已经受让股权因此自己对公司已不负有出资义务,并且公司的请求已过诉讼时效。

2018年,孙时雨在外出旅游期间,突发心脏病经抢救无效死亡,孙时雨之子孙有明想继承孙时雨名下的股权,其他股东均表示同意,股东赵雪风(持股比例为36%)、周野分(持股比例为15%)表示不同意,且主张优先购买该股权,以谋求两人在公司的绝对话语权。

瑞鹤公司经营多年后,逐渐处于行业内领军地位,为了进一步扩大市场占有率,赵雪风主持召开了股东会,会议决议吸收合并竞争对手日向公司,周野分坚决反对,认为自己与赵雪风等人经营理念不合,想要退出瑞鹤公司,自立门户。

问题:

1.2014年4月,若山城公司依照生效的租赁合同主张权利,应向谁主张租赁合同的履行责任?为什么?

2.翔鹤公司和郑岛风各自的诉求能否得到法院支持?为什么?

3.利根银行拒绝付款的理由能否得到支持?瑞鹤公司可采取哪些救济手段?

4.王夕立的抗辩是否成立?为什么?瑞鹤公司应向谁请求履行出资义务?

5.赵雪风、周野分对孙时雨股份的优先购买主张是否会影响孙有明继承其父亲的股东资格?为什么?

6.周野分想要退出瑞鹤公司,可以采取哪些措施?

请作答:

【参考答案】

1.应向赵雪风主张。此时,瑞鹤公司尚未设立成功,相关民事活动的法律后果由行为人承担。按照合同的相对性要求,赵雪风以发起人的名义签订租赁合同,理应承担合同履行的责任。

2.(1)翔鹤公司的诉求无法得到法院支持。

一般情况下,发起人以设立中公司的名义对外签订合同,公司成立后,合同相对人请求公司承担合同责任的,法院应予支持。但是本案中,合同相对人翔鹤公司系陈如月自己的公司,且买卖合同价格远超市价,属于陈如月借设立公司的机会为自己牟利。瑞鹤公司以此为由主张不承担责任的,法院应予支持。

(2)郑岛风的诉求能够得到法院支持。

本案中,赵雪风设立中的瑞鹤公司的场地需要而雇佣郑岛风拆除墙体,属于发起人因履行公司设立职责的职务行为。在此种情形下,郑岛风在拆除墙体过程中受伤,请求瑞鹤公司承担赔偿责任的,符合我国法律规定。

3.(1)利根银行拒绝付款的理由能够得到支持。

支票属于见票即付的票据,禁止签发空头支票。利根银行可以古鹰公司的存款金额不足为由拒绝付款。

(2)由于利根银行拒绝付款,瑞鹤公司就无法收到林凌波的出资,林凌波属于未履行其出资义务,瑞鹤公司可以采取如下救济手段:

首先,要求林凌波补足出资,也可请求其他发起人和林凌波承担连带责任,发起人承担责任后,可以向林凌波追偿。

其次,瑞鹤公司可以通过股东会决议,从而限制林凌波的新股优先认购权、利润分配请求权、公司剩余财产分配请求权等股东权利。

最后,经瑞鹤公司催告缴纳,林凌波在合理期限内仍未缴纳出资的,公司可以股东会决议的形式解除林凌波的股东资格。

4.(1)王夕立的抗辩不成立。

股东的出资义务是法定义务,股权转让时如存在出资不实情形,原股东的补足出资义务不因股东身份尚失而免除。此外,根据公司法规定,公司股东未全面履行出资义务的,公司请求其全面履行的,不能以超过诉讼时效为由进行抗辩。

(2)瑞鹤公司可向王夕立及吴大和请求履行出资义务。

根据公司法规定,吴大和在受让股权时知道王夕立未完全履行出资义务,应当与王夕立承担连带责任。并且根据吴大和与王夕立之间的股权转让协议,由吴大和承担出资义务,因此吴大和不能向王夕立追偿。

5.不会影响孙有明继承其父亲的股东资格。

首先,赵雪风、周野分主张行使其优先购买权的行为没有法律依据。公司法规定了有限责任公司的自然人股东因继承发生变化时,其他股东主张优先购买权的,人民法院不予支持,但是公司章程另有约定或全体股东另有约定的除外。其次,本案中并无任何案情表明瑞鹤公司的公司章程有此特殊约定,因此应当保护孙有明的继承权股份优先购买权在本案中并不适用。

此外,根据公司法规定,自然人股东孙时雨死亡后,其合法继承人孙有明可以继承股东资格;且本案中,并未表明瑞鹤公司的公司章程对股东资格的继承有其他约定。

6.周野分可采取以下三种措施:

第一种:周野分可以与赵雪风等其他股东协商,从而在公司内部转让股权给其他股东退出公司,无须经过其他股东同意即可进行。

第二种:周野分可经其他股东过半数同意,或将股权转让给第三人,或由其他股东行使优先购买权而受让周野分的股份。

第三种:根据《公司法》的规定,周野分对公司股东会作出的合并决议持有异议,享有股权回购的请求权,可与公司协商,要求公司以合理的价格回购股权。在决议通过之日起60日内协商,无法达成收购协议的,在决议通过之日起90日内向人民法院起诉,要求公司以合理的价格强制收购。

【评分标准】

1.应向赵雪风主张。(1分)此时,瑞鹤公司尚未设立成功,相关民事活动的法律后果由行为人承担。(1分)按照合同的相对性要求,赵雪风以发起人的名义签订租赁合同,理应承担合同履行的责任。(1分)

2.(1)翔鹤公司的诉求无法得到法院支持。(1分)

一般情况下,发起人以设立中公司的名义对外签订合同,公司成立后,合同相对人请求公司承担合同责任的,法院应予支持。但是本案中,合同相对人翔鹤公司系陈如月自己的公司,且买卖合同价格远超市价,属于陈如月借设立公司的机会为自己牟利。瑞鹤公司以此为由主张不承担责任的,法院应予支持。(1分)

(2)郑岛风的诉求能够得到法院支持。(1分)

本案中,赵雪风设立中的瑞鹤公司的场地需要而雇佣郑岛风拆除墙体,属于发起人因履行公司设立职责的职务行为。在此种情形下,郑岛风在拆除墙体过程中受伤,请求瑞鹤公司承担赔偿责任的,符合我国法律规定。(1分)

3.(1)利根银行拒绝付款的理由能够得到支持。(1分)

支票属于见票即付的票据,禁止签发空头支票。利根银行可以古鹰公司的存款金额不足为由拒绝付款。(1分)

(2)由于利根银行拒绝付款,瑞鹤公司就无法收到林凌波的出资,林凌波属于未履行其出资义务,瑞鹤公司可以采取如下救济手段:(1分)

首先,要求林凌波补足出资,也可请求其他发起人和林凌波承担连带责任,发起人承担责任后,可以向林凌波追偿。(1分)

其次,瑞鹤公司可以通过股东会决议,从而限制林凌波的新股优先认购权、利润分配请求权、公司剩余财产分配请求权等股东权利。(1分)

最后,经瑞鹤公司催告缴纳,林凌波在合理期限内仍未缴纳出资的,公司可以股东会决议的形式解除林凌波的股东资格。(1分)

4.(1)王夕立的抗辩不成立。(1分)

股东的出资义务是法定义务,股权转让时如存在出资不实情形,原股东的补足出资义务不因股东身份尚失而免除。此外,根据公司法规定,公司股东未全面履行出资义务的,公司请求其全面履行的,不能以超过诉讼时效为由进行抗辩。(1分)

(2)瑞鹤公司可向王夕立及吴大和请求履行出资义务。(1分)

根据公司法规定,吴大和在受让股权时知道王夕立未完全履行出资义务,应当与王夕立承担连带责任。并且根据吴大和与王夕立之间的股权转让协议,由吴大和承担出资义务,因此吴大和不能向王夕立追偿。(1分)

5.不会影响孙有明继承其父亲的股东资格。(1分)

首先,赵雪风、周野分主张行使其优先购买权的行为没有法律依据。公司法规定了有限责任公司的自然人股东因继承发生变化时,其他股东主张优先购买权的,人民法院不予支持,但是公司章程另有约定或全体股东另有约定的除外。其次,本案中并无任何案情表明瑞鹤公司的公司章程有此特殊约定,因此应当保护孙有明的继承权股份优先购买权在本案中并不适用。(2分)

此外,根据公司法规定,自然人股东孙时雨死亡后,其合法继承人孙有明可以继承股东资格;且本案中,并未表明瑞鹤公司的公司章程对股东资格的继承有其他约定。(2分)

6.周野分可采取以下三种措施:

第一种:周野分可以与赵雪风等其他股东协商,从而在公司内部转让股权给其他股东退出公司,无须经过其他股东同意即可进行。(2分)

第二种:周野分可经其他股东过半数同意,或将股权转让给第三人,或由其他股东行使优先购买权而受让周野分的股份。(2分)

第三种:根据《公司法》的规定,周野分对公司股东会作出的合并决议持有异议,享有股权回购的请求权,可与公司协商,要求公司以合理的价格回购股权。在决议通过之日起60日内协商,无法达成收购协议的,在决议通过之日起90日内向人民法院起诉,要求公司以合理的价格强制收购。(2分)

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(责任编辑:朱秀芳)

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