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2017司法考试主观题考试:论述题

2020-03-13 14:14:33| 来源:广东中公教育

案情:某省盐业公司从外省盐厂购进300吨工业盐运回本地,当地市盐务管理局认为购进工业盐的行为涉嫌违法,遂对该批工业盐予以先行登记保存,并将《先行登记保存通知书》送达该公司。其后,市盐务管理局经听证、集体讨论后,认定该公司未办理工业盐准运证从省外购进工业盐,违反了省政府制定的《盐业管理办法》第20条,决定没收该公司违法购进的工业盐,并处罚款15万元。公司不服处罚决定,向市政府申请行政复议。市政府维持市盐务管理局的处罚决定。公司不服向法院起诉。

材料一:

1.《盐业管理条例》(国务院1990年3月2日第51号令发布,自发布之日起施行)

第24条 运输部门应当将盐列为重要运输物资,对食用盐和指令性计划的纯碱、烧碱用盐的运输应当重点保证。

2.《盐业管理办法》(2003年6月29日省人民政府发布,2009年3月20日修正)

第20条 盐的运销站发运盐产品实行准运证制度。在途及运输期间必须货、单、证同行。无单、无证的,运输部门不得承运,购盐单位不得入库。

材料二:2016年4月22日,国务院发布的《盐业体制改革方案》指出,要推进盐业体制改革,实现盐业资源有效配置,进一步释放市场活力,取消食盐产销区域限制。要改革食盐生产批发区域限制。取消食盐定点生产企业只能销售给指定批发企业的规定,允许生产企业进入流通和销售领域,自主确定生产销售数量并建立销售渠道,以自有品牌开展跨区域经营,实现产销一体,或者委托有食盐批发资质的企业代理销售。要改革工业盐运销管理。取消各地自行设立的两碱工业盐备案制和准运证制度,取消对小工业盐及盐产品进入市场的各类限制,放开小工业盐及盐产品市场和价格。

材料三:2017年6月13日,李克强总理在全国深化简政放权放管结合优化服务改革电视电话会议上的讲话强调,我们推动的“放管服”改革、转变政府职能是一个系统的整体,首先要在“放”上下更大功夫,进一步做好简政放权的“减法”,又要在创新政府管理上破难题,善于做加强监管的“加法”和优化服务的“乘法”。如果说做好简化行政审批、减税降费等“减法”是革自己的命,是壮士断腕,那么做好强监管“加法”和优服务“乘法”,也是啃政府职能转变的“硬骨头”。放宽市场准入,可以促进公平竞争、防止垄断,也能为更好的“管”和更优的“服”创造条件。

问题:

(一)请根据案情、材料一和相关法律规定,回答下列问题:

1.请简答行政机关适用先行登记保存的条件和程序。

2.《行政处罚法》对市盐务管理局举行听证的主持人的要求是什么?

3.市盐务管理局以某公司未办理工业盐准运证从省外购进工业盐构成违法的理由是否成立?为什么?

4.如何确定本案的被告?为什么?

(二)请基于案情,结合材料二、材料三和相关法律作答(要求观点明确,说理充分,文字通畅,字数不少于400字):

谈谈深化简政放权放管结合优质服务改革,对推进政府职能转变,建设法治政府的意义。

1.【参考答案】根据《行政处罚法》规定,行政机关在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,经行政机关负责人批准,可以先行登记保存,并应当在7日内及时作出处理决定。

【考点】行政处罚

【设题陷阱与常见错误分析】本题主要考查对行政处罚先行登记保存条件的规定,有考生不能准确理解这些条件,从而出现错误。

【解题思路与方法分析】《行政处罚法》第37条对行政处罚先行登记保存的条件作出了明确规定,这些规定应重点掌握和理解。内容为:“……行政机关在收集证据时,可以采取抽样取证的方法:在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,经行政机关负责人批准,可以先行登记保存,并应当在七日内及时作出处理决定,在此期间,当事人或者有关人员不得销毁或者转移证据……”

2.【参考答案】听证由市盐务管理局指定的非本案调查人员主持:当事人认为主持人与本案有直接利害关系的,有权申请回避。

【考点】行政处罚

【设题陷阱与常见错误分析】行政处罚听证为多数考生所熟悉,但针对其中某一重要点,考生可能只有大概或整体印象或认识,不能把握细节。在行政听证中,听证主持人的安排是十分重要的制度,需要考生更深入的理解。

【解题思路与方法分析】《行政处罚法》第42条对行政处罚的听证作出了具体规定,不仅包括适用听证的事项,而且包括听证的程序。其中,对听证主持人的规定,为“听证由行政机关指定的非本案调查人员主持;当事人认为主持人与本案有直接利害关系的,有权申请回避”。

3.【参考答案】不成立。根据《行政许可法》第15、16条规定,在已经制定法律、行政法规的情况下,地方政府规章只能在法律、行政法规设定的行政许可事项范围内对实施该行政许可作出具体规定,不能设定新的行政许可。法律及国务院《盐业管理条例》没有设定工业盐准运证这一行政许可,地方政府规章不能设定工业盐准运证制度。故,市盐务管理局认定有限公司未办理工业盐准运证从省外购进工业盐构成违法的理由不成立。

【考点】行政许可的设定

【设题陷阱与常见错误分析】行政许可的设定,是行政许可的重要制度。本题重点考查考生在识记相关规定的基础上的准确运用问题。所以,本题列出了行政法规《盐业管理条例》和某省政府规章《盐业管理办法》的相关规定,正是要求考生运用。

【解题思路与方法分析】本问涉及行政许可的设定问题。为防止行政许可的扩张和乱设置行政许可,《行政许可法》对行政许可的设定作出了较详细的规定,特别是根据不同位阶的法律规范作出了不同规定。

《行政许可法》第15条规定主要是对行政许可创设权的规定,“本法第十二条所列事项,尚未制定法律、行政法规的,地方性法规可以设定行政许可;尚未制定法律、行政法规和地方性法规的,因行政管理的需要,确需立即实施行政许可的,省、自治区、直辖市人民政府规章可以设定临时性的行政许可。临时性的行政许可实施满一年需要继续实施的,应当提请本级人民代表大会及其常务委员会制定地方性法规。地方性法规和省、自治区、直辖市人民政府规章,不得设定应当由国家统一确定的公民、法人或者其他组织的资格、资质的行政许可;不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可。其设定的行政许可,不得限制其他地区的个人或者企业到本地区从事生产经营和提供服务,不得限制其他地区的商品进入本地区市场”。而第16条则是对规定权的规定:“行政法规可以在法律设定的行政许可事项范围内,对实施该行政许可作出具体规定。地方性法规可以在法律、行政法规设定的行政许可事项范围内,对实施该行政许可作出具体规定。规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内,对实施该行政许可作出具体规定。法规、规章对实施上位法设定的行政许可作出的具体规定,不得增设行政许可;对行政许可条件作出的具体规定,不得增设违反上位法的其他条件。”

在本题中,作为上位法的国务院《盐业管理条例》没有设定工业盐准运证这一行政许可,地方政府规章不能设定工业盐准运证制度。故市盐务管理局以无权设定的行政许可的规章作为认定有限公司未办理工业盐准运证从省外购进工业盐构成违法的理由,应当属于适用法律错误,理由不成立。

4.【参考答案】市盐务管理局和市人民政府为共同被告。《行政诉讼法》第26条第2款规定,经复议的案件,复议机关决定维持原行政行为的,作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告;复议机关改变原行政行为的,复议机关是被告。

本案中,复议机关乙市人民政府维持了市盐务管理局的处罚决定。

【考点】行政诉讼被告

【设题陷阱与常见错误分析】经复议后的被告确定问题相对复杂,但是行政诉讼法修正后出现了重大变化,对部分考生而言,一旦不能正确理解和准确运用就会出现错误。

【解题思路与方法分析】行政诉讼被告问题,一直是我国行政诉讼中的重要问题,且较为复杂。《行政诉讼法》第26条针对不同情形的行政诉讼被告的确定作出了较详细的规定。

本问中的被告确定是经复议后的被告问题。《行政诉讼法》第26条第2、3款作出规定:“经复议的案件,复议机关决定维持原行政行为的,作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告;复议机关改变原行政行为的,复议机关是被告。复议机关在法定期限内未作出复议决定,公民、法人或者其他组织起诉原行政行为的,作出原行政行为的行政机关是被告:起诉复议机关不作为的,复议机关是被告。”本题中的情形属于复议机关维持原行政行为,故复议机关乙市人民政府与原行政行为的作出机关市盐务管理局为共同被告。

(二)

【参考答案】略

【考点】行政法的基本原理和法治政府的基本要求

【设题陷阱与常见错误分析】本题是开放性的试题,要求考生结合材料分析简政放权放管结合优质服务改革对推进依法行政和法治政府建设的意义。一些考生没有准确把握简政放权放管结合优质服务的关键点,以及其与法治政府建设的联结点,因而理解不深人或者作答不全面。

尽管本题具有开放性,但并不是要求对简政放权和优质服务改革泛泛而谈,而是强调基于本案案情并结合《盐业体制改革方案》(材料二)和李克强总理的讲话(材料三)展开论述。因此,能否紧扣案情与材料,将直接影响本题的得分。简政放权与优质服务对于政府职能转变而言是一体两面,不能只做“减法”(放权),而忽视了“加法”(监管)和“乘法”(服务)。假如考生只在简政放权方面做文章,而忽视了对优质服务的阐述,当然无法得到满意的分数。

【解题思路与方法分析一】对本问的回答,涉及形式要求与实质要求两个方面。形式要求包括三个方面:

一是耍结合材料二、材料三和相关法律作答。一些考生常常忽视这一点,仅根据自己的理解作答。

二是字数不少于400字。

三是观点明确,说理充分,文字通畅。这要求考生必须有观点,有论证。实质要求是建立起简政放权放管结合优质服务改革与法治政府建设之间的内在关联。这可以从以下几方面来理解和把握:

一是法治政府是有限政府,强调政府职能的有限性。简政放权放管结合优质服务改革中,简政放权是基础,目的在于防止政府过多干预公民自由、市场竞争。简政放权的重点之一是行政审批制度改革,削减和下放行政许可。《行政许可法》第13条的规定清晰展现了行政许可是最后手段的要求。“本法第十二条所列事项,通过下列方式能够予以规范的,可以不设行政许可:(一)公民、法人或者其他组织能够自主决定的;(二)市场竞争机制能够有效调节的;(三)行业组织或者中介机构能够自律管理的;(四)行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的。”该规定突出了公民、组织自主决定、市场竞争机制、行业自律等的优先性,要求政府不能随意设定行政许可,意图正是释放社会和市场活力。李克强总理讲话强调要在“放”上下更大功夫,进一步做好简政放权的“减法”。《盐业体制改革方案》及简政放权的其他一系列改革措施,均体现了这一要求。

二是法治政府是权责法定的政府,强调政府权力行使的合法性。简政放权可以有效清理和取消行政机关于法无据、擅自设置、设定的权力,实现行政职权法定和行使的合法。《盐业体制改革方案》要求取消各地自行设立的两碱工业盐备案制和准运证制度,正体现了这一要求。

三是法治政府是责任政府,强调政府全面履行职责,做到对法律负责、对人民负责。放权不等于放弃职责、降低要求,“有权必有责”。“法定职责必须为”,不得不作为、慢作为。放管服务改革要求放管结合,李克强总理讲话明确指出要在创新政府管理上破难题,善于做加强监管的“加法”,清晰地阐明了改革的指向是要更好地履职。

四是法治政府是服务政府,强调政府为公众提供优质服务。行政法治要求**便民。《行政许可法》第6条规定:“实施行政许可,应当遵循便民的原则,提高办事效率,提供优质服务。”李克强总理讲话指出要优化服务的“乘法”,致力于更优的服务。简政放权放管服改革以建设服务政府为指向,旨在简化和公开行政办事和服务流程,整合行政资源,提高管理效率和效能,实现行政工作的**便民。

【解题思路与方法分析二】《决定》提出,要加快建设职能科学、权责法定、执法严明、公开公正、廉洁**、守法诚信的法治政府。法治政府要坚持法定职责必须为、法无授权不可为。法无授权不可为,要求行政机关简政放权,厘清政府与市场的界限,行政机关不得法外设定权力,没有法律法规依据不得作出减损公民、法人和其他组织合法权益或增加其义务的决定。法定职责必须为,要求行政机关优化服务,全面履行法定职能,做到不缺位、不失职,积极回应公民、法人和其他组织的需求和关切。

传统的盐业体制模糊了市场与政府的界限,人为设置了盐业流通的壁垒,形成了盐业销售的垄断,不利于实现盐业资源有效配置。因此,《盐业体制改革方案》提出取消食盐产销区域限制、改革食盐生产批发区域限制,从而进一步释放市场活力。该方案就其实质而言是一种简政放权的措施,即李克强总理所说的“减法”,是在“放”上下工夫。但《盐业体制改革方案》并不意味着取消对盐业的监管和服务。厘清市场与政府的界限,不仅要求对于超出政府法定职能的事项要用足“看不见的手”,坚决放给市场:同时也要求属于政府法定职能的事项要用好“看得见的手”,敢于担当、善于服务。正如李克强总理强调的,简政放权的同时要做好强监管“加法”和优质服务“乘法”。只有在坚持简政放权的同时强化优质服务,以简政放权促进优质服务,才符合转变政府职能、建设法治政府的要求。

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