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2021法考备考考点【三国法】国际法的渊源

2021-07-28 16:09:12| 来源:广东中公教育

☞考点 1 国际法的渊源

(一)国际条约

现代国际法最主要的法律渊源,是国际法规则最主要的表现形式。有效的条约只约束缔约国,未经同意,对非缔约国无损益。

(1)条约在我国的适用,一般来讲,民商事条约在国内可以直接且优先适用,但中国声明保留的条款除外;WTO 规则和部分知识产权条约,在我国应属于转化适用之列;外交关系和领事关系条约与中国国内法并行适用,国内法是国际条约的细化和补充。

(2)条约有效成立须三个实质性条件:主体具有缔约能力和缔约权、主观自由同意、内容符合强行法规则。(书面与否不影响条约的成立)

(3)条约的保留是一个单方行为,只能在条约尚未对保留国生效时做出。条约规定禁止保留、保留不在条约准许的保留范围、保留与条约的目的和宗旨不符,不得提出保留。

(4)条约与联合国宪章冲突,宪章优先;先后两条约当事国完全相同的,后约取代先约;不完全相同,个案处理,原则上适用同为当事国的条约。分别接受先后两条约的国家之间没有条约关系。

(5)要对条约做善意解释:即有效性解释;第三方解释要中立;缔约方解释要有利于对方、不利于己方。

(6)条约的修正针对一个条约的两个文本,分别接受修正前和修正后文本的国家之间有条约关系,适用修正前文本。

(7)《缔结条约程序法》第 7 条,条约和重要协定是指:①友好合作条约、和平条约等政治性条约;②有关领土和划定边界的条约、协定;③有关司法协助、引渡的条约、协定;④同中国法律有不同规定的条约、协定;⑤缔约各方议定须经批准的条约、协定; ⑥其他须经批准的条约、协定。 条约和重要协定(或称重要条约)的批准、加入由全国人民代表大会常务委员会决 定,并由全国人大常委会公报公布。其他条约、协定的加入、接受及核准由国务院决定, 公布办法由国务院规定。

(8)已生效条约应当在秘书处登记,未经登记的条约不得被联合国机关援引,但登记不是条约生效的要件。

【实战演练】

中国与 T 国等 6 个国家(均为联合国会员国)谈判签署了一项《友好合作互助条约》, 根据《维也纳条约法公约》和我国相关法律规定,下列哪些选项是正确的?

A.该条约一经签署即对中国生效

B.该条约须由全国人大常委会决定批准

C.若 T 国对条约某项条款提出保留,只有经全体当事国接受,保留方可成立

D.该条约若与《联合国宪章》发生冲突,则宪章义务优先

(二)国际习惯

在国际交往中由各国前后一致地不断重复所形成、并被广泛接受为有法律拘束力的行为规则或制度。国际习惯是不成文的,是最古老、最原始的渊源。与国际条约不同,国

际习惯约束所有国际法主体,且证明一个国际习惯的存在,要以官方文件为依据。

(三)一般法律原则

各国法律体系中所共有的一些原则,它的作用是填补法院审理案件时可能出现的由于 没有相关的条约和习惯可以适用而产生的法律空白,处于补充和辅助地位,很少被单独

适用。国际法基本原则属于一般法律原则的范畴,也是国际法的渊源。

【注意】权威学者的学说、国际组织的决议、司法判例以及一国法律的涉外部分都不是国际法渊源,而是国际法渊源的辅助资料。

【实战演练】

下列各项中,能够作为联合国国际法院判案依据的有哪些?

A.1961 年《维也纳外交关系公约》

B.国际法学家格劳秀斯的海洋自由论

C.已形成国际习惯法的人道主义原则

D.国际法院 1980 年所作的判决

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